Март 2008
ЗАТРУДНЕНИЯ В ИСПОЛНЕНИИ МЕЖДУНАРОДНЫХ СТРОИТЕЛЬНЫХ ДОГОВОРОВ (Hardship)
I – Затруднения в исполнении
Как и все долгосрочные договора, строительные договора содержат риски, появление которых возможно предугадать заранее. Изменения, которые возможно появятся при исполнении долгосрочного договора, могут быть причиной нарушения равновесия договорных обязательств. Ситуация, при которой равновесие договорных обязательств нарушено и одна из сторон не может исполнить своих обязательств, согласно практике международных коммерческих договоров называется затруднением (hardship) .
В случае затруднения в исполнении договора, для того чтобы решить эту ситуацию путем новой договоренности или расторжения имеющегося договора, необходимо наличие следующих условий :
a) равновесие договорных обязательств нарушено и одна из сторон испытывает затруднения в исполнении своих обязательств или же их исполнение является бесполезным;
б) появление риска после исполнения договора;
в) при непредвиденных рисках;
г) потерпевшая сторона не имеет возможности контролировать ситуацию;
д) потерпевшая сторона не берет на себя риски.
II – Затруднения в исполнении строительных договоров
Строительные договора по своей сущности являются долгосрочными договорами, и легко подвержены влиянию природных и экономических факторов. Поэтому при исполнении строительных договоров всегда есть вероятность появления изменений. Решение ситуации зависит от характера этих изменений. В случае небольших изменений, и если стороны изъявляют волю выполнить договорные обязательства, учитывая эти изменения, то договор может быть изменен согласно новым обстоятельствам. В этой связи особое внимание заслуживают Условия договора на сооружение объектов гражданского строительства – «ФИДИК» (Международная федерация инженеров-консультантов, FIDIC - Fédération Internationale des Ingénieurs-Conseils, далее - Положения ФИДИК), которые являются наиболее распространенными в практике строительных договоров.
При затруднении в выполнении договорных обязательств одной стороной не всегда возможно решить ситуацию, изменив договор. В таких случаях, будет полезным включить в договор дополнительный пункт, регулирующий затруднения в выполнении обязательств, или же ссылку на правовую норму , позволяющую вмешательство третьего лица (в большинстве случаев это – суд) с целью восстановления равновесия договорных обязательств.
Положения ФИДИК и принципы, вытекающие из судебной практики, содержат множество решений в ситуациях затруднений в исполнении строительных договоров, которые можно перечислить следующим образом:
1) Изменения в исполнении договора согласно Положениям ФИДИК
Факт того, что практика строительных договоров довольна развита, позволяет предугадывать возможные риски, которые способны оказывать влияние на исполнение договора. Типовые строительные договора обычно содержат положения о порядке внесения изменений в договор без вмешательства третьих лиц. Статьи 51 и 52 Правил ФИДИК являются наиболее используемыми в практике. Согласно ст.51 инженер от имени заказчика при исполнении договора обязан инструктировать подрядчика на проведение необходимых изменений. Ст.52 регулирует порядок назначения тарифной ставки или стоимости произведенных изменений. Согласно ст.67 Положений ФИДИК если заказчик не согласен с инженером в отношении необходимости проведения изменений, то он имеет право обратиться в суд.
Однако, согласно практике ФИДИК стороны не всегда способны решить разногласия, возникающие относительно необходимости проведения изменений и/или стоимости этих изменений, путем переговоров. Согласно ст. 67 пар.1 Положений ФИДИК прежде, чем обратиться в суд с целью решения разногласия, стороны должны прибегнуть к помощи посредничества инженера. В случае, если решение инженера не удовлетворяет стороны, или, если в течении 83 дней инженер отказывается принимать решение, то стороны имеют право обратиться в суд.
2) Проблемы в международной судебной практике в отношении строительных договоров
Международные принципы, вытекающие из международной практики строительных договоров, достигли уровня особой lex mercatoria в области lex constructionis, выражаясь словами Шарля Молино (Charles Molineaux). Одним из принципов lex constructionis является - rebus sic stantibus. Согласно этому принципу в случае значительных изменений, на основе которых был заключен договор, стороны освобождаются от исполнения его обязательств.
На практике, в долгосрочные договора часто включают оговорку о затруднении исполнения договора (оговорка hardship), основывающуюся на этом принципе. Так как, строительные договора, в большинстве случаев, являются долгосрочными договорами, то добавление этой оговорки рекомендуется также и для этого типа договоров. При заключении договора стороны по своему усмотрению могут выбирать: либо отказаться от добавления оговорки о затруднении, либо добавить оговорку, используя формулировки типовых договоров, либо добавить ссылку на правовые нормы, содержащие регулирование ситуации.
a) Основные принципы формулировки оговорки затруднения содержатся в договорной практике, доктрине и международных кодифицированных нормах. Согласно этим принципам оговорка затруднения должна включать в себя следующие элементы:
i) Редко встречающиеся условия затруднений
Вместо перечисления многочисленных условий, разделим эти условия согласно их влиянию на договор. И так, эти условия бывают объективными (определенное количество изменений в равновесии договорных обязательств) и субъективными (затруднение одной из сторон в исполнении договорных обязательств);
ii) Правовые последствия наступления этих условий
В данном случае правовые последствия означают следующие права сторон: объявление о ситуации, запрос о возобновлении переговоров, обращение в суд или к другому третьему лицу, полномочия третьего лица на вмешательство с целью возобновления равновесия договорных обязательств, отмена договора в случае безуспешных переговоров. Важно отметить необходимость определения временных границ, что может быть полезным для нормального функционирования процедуры.
б) Правовые положения о затруднении, указанные в ICC (Международная Торговая Палата – International Chamber of Commerce) 2003, содержат общие положения затруднения. Ввиду того, что эти положения были написаны, не принимая во внимание строительные договора, они носят общий характер. Применение этих положений ограниченно в судебной практике, потому как они не содержат условия обращения в суд. Однако, стороны могут использовать эти положения при составлении договора.
в) Стороны могут использовать положения о затруднении, содержащиеся в международных кодифицированных нормах, как образец при формулировании договорных положений о затруднении. В частности, ст. 6.2 УНИДРУА может быть полезна для этой цели. Пар. 6.2.1 этой статьи отмечает исключительную роль договоров и затруднения в их исполнении. Пар. 6.2.2 дает определение термина «затруднения» и перечисляет его условия. Пар. 6.2.3 регулирует правовые последствия затруднения. Согласно его положениям стороны сначала обязаны согласовать условия договора, и в случае, если эти переговоры окажутся неудачными или безрезультатными, то стороны имеют права обратиться в суд за решением сложившейся ситуации. В этом случае, суд может решить о прекращении договора либо о внесении изменений в договор с целью возобновить равновесие договорных обязательств.
Кроме того, стороны могут использовать ст. 6:111 Европейского контрактного права. Между этой статьей и ст.6.2 УНИДРУА нет существенной разницы.
III – Вывод
Исполнение строительных договоров, особенно исполнение крупных проектов, может занять долгое время, а также они могут подвергнуться влиянию изменяющихся факторов. Не всегда является возможным предусмотреть последствия этих изменений в рамках договора (а также Положений ФИДИК). В такого рода ситуациях обеим сторонам важно обеспечить нормальное исполнение договора. С этой целью сторонам рекомендуется включить в договор оговорку о затруднении, и позволить суду разрешить разногласия между сторонами.
|
|
|
