Декабрь 2007
ПЕРЕДАЧА СРЕДСТВ ПРИ СЛИЯНИИ И ПОГЛОЩЕНИИ: ДОГОВОР О ПЕРЕДАЧЕ СРЕДСТВ
Передачей средств называется передача всех средств или прав, находящихся в активах, и всех обязательств, находящихся в пассивах компании, путем заключения договора о передаче средств между двумя сторонами, которые могут являться как физическими, так и юридическими лицами. В Турецком законодательстве договор о передаче средств, заключенный между предприятиями, регулируется различными законами, в зависимости от их специфики. Предприятия обязаны действовать согласно правовым нормам, применяющимся в соответствующей ситуации.
Однако, необходимо отметить, что Турецкий Коммерческий Кодекс не содержит специальных норм о сделках между предприятиями о передаче средств.
Ввиду того, что заключение договора является неотъемлемым условием передачи средств одного предприятия другому, очевидно, что из заключения такой сделки вытекают соответствующий права и обязательства, которые регулирует Турецкий Обязательственный Кодекс. При передаче средств или компании применяется ст. 179 Турецкого Обязательственного Кодекса, гласящая:
“Поглотитель, принимая все средства и обязательства поглощаемой компании, несет ответственность также перед дебиторами и кредиторами этой компании с момента даты публикации объявления о поглощении; до этого момента бывший дебитор (поглощаемый) несет солидарную ответственность вместе с новым дебитором (поглотителем);
Для текущих задолженностей этот срок начинается со дня оповещения кредиторов или публичного объявления, и для просроченных задолженностей – со дня истечения срока. Положения, применяемые к передаче таких долгов, являются исключением из норм, регулирующих передачу одного долга.”
При передаче средств или компании, стороны договариваются о передаче всех средств и задолженностей компании или их отдельной части, от одной компании другой путем заключения договора. Передача средств и задолженностей компании должна происходить согласно положениям заключенного договора.
Для того, чтобы договор о передаче акций или компании считался действительным, подтверждение кредитора не требуется, но для того, чтобы договор имел правовую силу, необходимо оповестить кредитора либо публично объявить о сделке. При сделке передачи средств договор между компаниями может быть составлен в свободной форме, но при сделке о передаче имущества, как движимого, так и недвижимого, договор должен быть составлен согласно соответствующим законам. Однако, договор передачи может не включать все передаваемые средства и задолженности. Исходя из положений ст. 179 Турецкого Обязательственного Кодекса, с момента оповещения кредиторов или публичного объявления, поглотитель и поглощаемый несут солидарную ответственность за исполнение обязательств в течении двух лет. Необходимо отметить, что ответственность поглотителя за полученные средства и обязательства или компанию не ограничиваются обязательствами, указанными в договоре передачи. Независимо от того, оповещен ли поглотитель, все ли обязательства указаны в договоре, поглотитель несет полную ответственность за полученные задолженности, средства или компанию. Договор, противоречащий этому условию, является недействительным. Согласно ст. 180 Турецкого Обязательственного Кодекса, если передача компании, а вместе с тем, и передача всех ее средств, происходит в результате слияния компаний, то бывшая компания не может нести солидарную ответственность за обязательства в течении двух лет. В этом случае, несет ответственность только та компания, которая осуществляет слияние с бывшей компанией, или новая компания, созданная в результате слияния.
Согласно ст. 280 закона «О банкротстве», кредитор, направивший денежные средства в компанию, которая осуществляет передачу средств или полностью переходит к новому собственнику, имеет право требовать возврата своих денежных средств либо отмены сделки передачи. Эта статья применяется в случаях передачи компании или значительного количества ее средств третьему лицу с целью избежания возвращения денежных средств кредитору. В этом случае, кредитор имеет право требовать отмены сделки передачи или продажи путем судебного иска. Кредитор обязан начать процессуальные действия по принудительному исполнению обязательств дебитора или возбудить дело о признании его неплатежеспособности в течении пяти лет со дня заключения мошеннической сделки; т.е. если кредитор затеял процессуальные действия в течении пяти лет со дня сделки, то ему предоставляется право подачи иска на отмену сделки. К тому же, кредитор имеет право требовать конфискации средств, являющихся предметом мошеннической сделки.
Положения закона «О банкротстве» подразумевают, что поглотитель или покупатель осведомлен о том, что сделка передачи или продажи направлена против интересов кредитора. Этот очевидный факт может быть оспорен лишь в том случае, если будет доказано, что за три месяца до сделки передачи либо продажи:
- истец был оповещен о сделке в письменной форме; или
- объявление о сделке передачи или продажи было вывешено в помещении компании на доске объявлений, а также было опубликовано в газете Коммерческого Регистра; и если публичное объявление выполнить невозможно
- информация о сделке передачи / продажи с целью оповещения всех кредиторов было распространено в соответствующих медиа.
Если поглощаемый сможет доказать существование любого из этих трех фактов, он освобождается от ответственности за обязательства поглотителя.
Ст. 30 закона «О процедуре сбора публичных кредитов», также как и ст. 280 закона «О банкротстве», регулирует вопрос сделок, направленных против интересов кредитора. Эта статья устанавливает, что все сделки, заключенные дебитором с третьими лицами, которые знали или же им следовало знать о том факте, что целью сделки является избежание возвращения денежных средств кредиторам, являются недействительными. Разница между этими двумя статьями состоит в том, что в законе «О процедуре сбора публичных кредитов» срок не устанавливается, т.о. сделка может быть отменена в любое время.
Закон «О труде» регулирует передачу компании или отдельной ее части, определяет обязательства поглотителя и поглощаемого в целях защиты прав работников. Согласно ст. 6 пар. 1 закона «О труде», в случаях полного либо частичного перехода компании согласно правовой сделке, то все рабочие договора со дня сделки переходят в распоряжение поглотителя. Эта статья регулирует ситуацию последнего и окончательного переноса рабочего места в новую компанию в результате слияния, поглощения или приватизации, а также временного переноса рабочего места согласно договору найма. В обоих случаях, поглотитель, получая всю компанию полностью либо ее отдельную часть, связан рабочими договорами, заключенными поглощаемым до сделки. Поглощаемый и поглотитель не могут расторгнуть рабочие договора по причине передачи, лишь за исключением ситуации, когда расторжение договоров является необходимым условием, диктуемым экономическими и технологическими процессами, или в случае необходимости проведения реорганизации персонала. Согласно этой же статье, работники на новом рабочем месте, полученном в результате перехода компании, имеют право требовать исполнение только тех условий, которые указаны в их рабочих договорах с прежней компанией (до ее передачи). А также, при подсчете суммы компенсации за расторжение рабочего договора принимается во внимание полный стаж работы вне зависимости от смены работодателя. Прошлый и новый работодатели несут солидарную ответственность за исполнение обязательств перед работниками, появившиеся до сделки. Другими словами, если задолженность появилась перед передачей компании, то работник имеет право обращаться за частичной либо полной ее выплатой как к старому, так и к новому работодателю. В случае, если новый работодатель (поглотитель) оплачивает старую задолженность работнику, то он имеет регрессное право, т.е. он может требовать выплаченную сумму от поглощаемой компании. Но, необходимо учитывать, что поглотитель может использовать свое регрессное право лишь в течении двух лет с момента начала сделки передачи. Если бывший работодатель является юридическим лицом, и сделка передачи свершилась в результате слияния, поглощения или корпоративной реорганизации, то поглощаемая компания не должна нести солидарную ответственность за задолженности перед работниками.
Дополнительно, перенос рабочего места регулируется законом «О социальном страховании»; ст. 82 закона определяет, что поглощаемый и поглотитель несут солидарную ответственность за неоплаченные страховые взносы работникам, а также штрафные санкции за их неуплату. Однако, в данном случае, солидарная ответственность неограниченна во времени.
|
|
|
