Март 2006
БАНКОВСКИЕ ГАРАНТИИ В ТУРЕЦКОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ
Банковские гарантии являются очень важным инструментом в современных международных бизнес сделках, заключение которых может быть легко достигнуто посредством кредитов, легко конвертируемых в наличные. Риски, которые берет на себя банк, выдавая банковские гарантии, cнижаются за счет получения гарантии или залога от клиента. Т.о. эта система позволяет развиваться банкам и международной торговле.
В законодательстве Турции урегулирование банковских гарантий не определено ни частным, ни публичным правом. Банковская гарантия - это разновидность документа как назначение к оплате в различных целях: оплата долгов, отправка товара и т.д. Банковская гарантия адресована акцептору. Этот документ подтверждает, что в случае, если определенное обязательство не будет выполнено, то общая сумма гарантии будет оплачена. Это своего рода (гарантия) безналичная гарантия, которую выдает банк, выступающий гарантом-посредником между физическим/юридическим лицом, дающим заказ, и
физическим/юридическим лицом, желающим выполнить эту заказ. Банковская гарантия может быть выдана в Новых Турецких Лирах или же в иностранной валюте с или без временного лимита. Банковская гарантия не может быть конфискована, т.к. не составляет ценности.
Хотя в банковской гарантии и указываются три лица, фактически отношения строятся между двумя лицами: банком и акцептором, которому гарантировано выполнение заказа. Что касается лица, на чье имя выдается гарантия, он не является участником отношений. Но в случае невыполнения им обязанностей, отношения между ним и банком выходят на первый план. И так, банковская гарантия является договором гарантии между банком и акцептором, как и в любом другом договоре согласно обязательственному праву Турции, банк, выступающий как сторона договора, в случае выявления нарушений имеет право подать жалобу в суд. Нарушения могут быть такие, как подделка гарантийного письма, выдача гарантийного письма неуполномоченным лицом со злым умыслом, цель банковской гарантии направлена против этических и моральных норм, или противоречит общественному порядку и т.п. Также, даже если нарушение не привело к серьезным последствиям, банк имеет право подать жалобу согласно статье 2 Гражданского закона Турции, которая гласит: «Закон не позволяет очевидного нарушения прав субъекта».
Банковские гарантии бывают срочные и бессрочные. При срочной гарантии ответственность банка заканчивается к концу ее срока или продолжается в течении десяти лет если акцептор подтвердит, что до срока ее истечения банку риск не грозит. Необходимо, чтобы в банковской доверенности был точно определен срок истечения ответственности банка.
Если лицо, на которое выдана банковская гарантия, либо ее акцептор являются инострацами, то банковская гарантия является международной. Согласно решению №32 О защите Турецкой валюты лица, проживающие в Турции – это физические или юридические лица, постоянно проживающие в Турции или находящиеся там более шести месяцев, и изъявляющие желание постоянно проживать в Турции.
Необходимо учитывать, что банк, выдающий гарантию, является Турецким банком. Турецкие банки могут выдать гарантию как лицам, находящимся в Турции, так и зарубежом, но если владелец гарантии и ее акцептор проживают зарубежом, в этом случае условия банковской гарантии определяет Центробанк Турции согласно инструкциям Секретариата по делам зарубежной торговли.
Также иностранные банки могут гарантировать в пользу лиц, проживающих зарубежом или в Турции. Но по практике, иностранные банки выдают банковские гарантии Турецким банкам только под соответствующие гарантии. Консорциум, состоящий из несколько банков, может выдавать банковские гарантии с меньшим риском. Консорциум может быть создан между Турецким и иностранным банками, или только между Турецкими банками.
Ввиду того, что банковские гарантии не урегулированы законодательством Турции, их правовое качество обсуждается и оспаривается в доктрине и на практике. В общем порядке банковские гарантии признано причислять к договорным гарантиям, и банки могут организовать смешенный тип гарантии, который будет иметь особенности письма о возмещении убытков и договора об обеспечении. В каждом конкретном случае есть возможность изменять условия в зависимости от обстоятельств.
Применимое законодательство и способ рассмотрения споров определяется соответственно национальному законодательству страны, где спор будет рассматриваться если выданная банковская гарантия носит международный характер. Какое законодательство будет применятся к банковским гарантиям Турецкие суды определяют в соответствии с кодексом о Международном частном и процессуальном праве (MÖHUK). Форма банковских гарантий определена в соответствии со статьей 5 MÖHUK.
Процессуальный порядок определяется в соответствии с местом действия или же в зависимости от сущности этого действия. Процедура выдачи банковской гарантии в Турецком законодательстве неурегулирована. Но по практике в банковской гарантии должна быть указана следующая информация: имя акцептора, описание работы, обязанностей сторон, имя лица, на которого выдается гарантия; сумма и гарантия банка, которая должна быть обязательно оплачена; подписи уполномоченных работников банка.
С точки зрения Высшего Аппеляционного суда банковская гарантия, выданная лицу, проживающему в Турции, должна быть на турецком языке. К тому же, в тексте всех банковских гарантий, выданных в Турции, возможно указать “at first sight guarantee” так называемую “гарантию по первому запросу”. В результате этого, ноша доказательства переходит на другую сторону договора. В такой ситуации банк, а не истец, обязан доказать, что риска не было, или его действие закончено, даже если риск был необходимо доказать, что было совершено правонарушение со злым умыслом.
Правомочия действий сторон банковской гарантии регулируется национальным законодательством сторон согласно статье 8 MOHUK, но есть исключение. Сторона, не имеющая правомочия вступать в сделки согласно национальному законодательству, но имеющая это правомочие по законодательству Турции, будет ответственна за сделку, заключенную в Турции, согласно Турецкому законодательству. В банковских гарантиях банки всегда выступают юридическим лицом, поэтому их правомочия зависят от законодательства страны, где находится их административный центр, если этот центр находится в Турции, соответственно будет применяться Турецкое законодательство.
В банковских гарантиях, гарантийных договорах и контргарантиях о том, законодательство какой страны будет применяться, определяется по желанию сторон, но если в договоре пункта об определении юрисдикции нет, то будет применятся законодательство одной из стран, где банк ведет свою деятельность.
На сколько Вы можете судить практика выдачи банковских гарантий, которые имеют огромную важность в коммерческой жизни Турции, проста, быстра и имеет множество сходных черт с международной практикой.
|
|
|
